La législation italienne dans le domaine des technologies de reproduction assistée est assez conservatrice. La loi italienne du 19 février 2004, n° 40, "Sur les normes des technologies de reproduction assistée", interdit non seulement complètement la gestation pour autrui, mais restreint également sévèrement d'autres technologies de reproduction (art. 12, 6e paragraphe, Loi n° 40/2004, contenant les règles sur les techniques d'insémination médicale). Cette loi interdit les programmes de reproduction tiers, c'est-à-dire la gestation pour autrui et le don, ainsi que la cryoconservation des embryons.

Toute publicité pour la gestation pour autrui est également interdite. Pour l'organisation et l'assistance à la mise en œuvre d'une telle méthode d'accouchement, la loi italienne prévoit une responsabilité - emprisonnement pour une durée de trois mois à deux ans et une amende pouvant atteindre jusqu'à un million d'euros.

Cependant, conformément à la même loi italienne n° 40 du 19 février 2004 "Sur les normes des technologies de reproduction assistée", l'utilisation de la fécondation in vitro en Italie est absolument légale, bien qu'elle comporte un certain nombre de conditions et de restrictions. Ainsi, les personnes célibataires ne sont pas traitées pour l'infertilité - la loi autorise l'insémination artificielle uniquement pour les couples mariés légalement. Pour la procédure de fécondation in vitro, un couple infertile doit fournir un certificat d'infertilité, après quoi les époux peuvent compter sur la fécondation in vitro, qui est réalisée aux frais de l'État. Cependant, seul le matériel génétique du mari et de la femme peut être utilisé pour la fécondation - il est illégal pour les donneurs d'ovules et de sperme de participer à la procédure. Si, malgré l'interdiction, des cellules de donneurs sont encore utilisées, les parents biologiques ne pourront pas enregistrer les droits parentaux sur l'enfant.

Étant donné les difficultés auxquelles les Italiens sont confrontés pour le traitement de la fertilité, il n'est pas surprenant que les couples infertiles soient forcés de se rendre dans d'autres pays où la législation autorise la gestation pour autrui et le don de cellules germinales. Auparavant, le gouvernement italien n'interdisait pas à ses citoyens d'utiliser des services de gestation pour autrui à l'étranger. Cependant, les initiatives gouvernementales italiennes visent désormais à faire de la gestation pour autrui une "infraction universelle" et à ne même pas la pratiquer à l'étranger. En plus de la législation laïque, la gestation pour autrui en Italie est également contestée par l'Église catholique romaine, qui a une grande influence sur l'opinion publique. Ainsi, puisque la gestation pour autrui est légale aux États-Unis, au Canada, au Royaume-Uni, au Danemark, au Portugal et ailleurs, un couple italien peut y recourir dans ces pays, mais ils rencontreront des difficultés lorsqu'ils retourneront en Italie. L'enregistrement officiel d'un enfant né à l'étranger par gestation pour autrui avec des couples de même sexe dans les registres italiens est particulièrement difficile en raison des initiatives gouvernementales. Les unions civiles de même sexe ont été légalisées en Italie en 2016, surmontant l'opposition des catholiques et des groupes conservateurs. Cependant, le tribunal n'a pas accordé à ces couples le droit de soutenir médicalement la maternité et d'adopter des enfants, de peur que cela n'encourage les grossesses de substitution, qui restent illégales dans le pays.

Auparavant, il revenait largement aux autorités locales en Italie de décider si des organismes spécialisés enregistreraient les naissances de partenaires de même sexe. En octobre 2021, un tribunal de Milan a rendu un jugement exigeant que la ville enregistre les enfants de pères de même sexe nés d'une mère porteuse, arguant que l'enfant n'avait aucun contrôle sur les circonstances de sa naissance.

Cependant, en mars 2023, les autorités italiennes ont interdit la pratique et depuis lors, les noms de certains parents ont été rayés des registres de la ville. À ce jour, 33 certificats de naissance d'enfants nés de couples lesbiens en 2017 ont été contestés par les procureurs italiens.

Une issue à la situation pourrait être pour les personnes célibataires de demander l'adoption dans des cas spéciaux, tels que:

a) un cas spécial où la demande émane de personnes qui sont apparentées par le sang jusqu'au sixième degré ou ont une relation stable et durable préexistante où l'enfant est orphelin de père et de mère;

b) un cas spécial où la demande est faite par l'un des époux si l'enfant est leur propre enfant, y compris les enfants adoptés ou les enfants de l'autre époux;

c) un cas spécial où l'enfant est handicapé et orphelin des deux parents;

d) un cas spécial où il est impossible de pourvoir aux besoins de l'enfant pendant une longue période et l'enfant est orphelin des deux parents.

Dans toutes les procédures d'adoption de "cas spéciaux", le tribunal compétent doit être convaincu que l'adoption est dans le meilleur intérêt de l'enfant. Les couples de même sexe qui sont mariés ou vivent simplement ensemble ne sont autorisés à adopter que leurs enfants biologiques.

Il existe de nombreuses décisions judiciaires de la Cour européenne des droits de l'homme et des tribunaux italiens concernant le statut des enfants nés à l'étranger par des contrats de gestation pour autrui conclus par des citoyens italiens.

La décision de la Cour d'appel de Bari du 13 février 2009 (App. Bari, 13 février 2009) a traité pour la première fois de la reconnaissance en Italie du statut de parenté créé à l'étranger par le processus de gestation pour autrui. Elle a statué sur la reconnaissance de la relation parentale de deux enfants mineurs nés au Royaume-Uni en faveur de la mère italienne présumée, précisant que, aux fins de la déclaration en Italie d'"ordonnances parentales" émises au Royaume-Uni, l'interdiction légale actuelle de la gestation pour autrui et le principe de favoriser la maternité "biologique" sur la "sociale" ne sont pas en soi des indicateurs d'opposition à l'ordre public. En outre, l'intérêt supérieur du mineur doit être priorisé (Article 3 de la Convention sur les droits de l'enfant et des adolescents).

Par jugement de la Cour de cassation n°24001/2014, la Cour suprême a confirmé le statut d'un enfant adopté qui est né en Ukraine d'une mère porteuse et n'était pas génétiquement lié à l'un ou l'autre des parents (couple hétérosexuel marié, citoyenneté italienne) et a refusé de reconnaître le statut en Italie de filiation.

La Cour de Strasbourg dans les doubles jugements de Mennesson et Labassee c. en 2014 a établi l'obligation des États contractants de reconnaître le statut d'un enfant né légalement à l'étranger après la gestation pour autrui sur la base du droit au respect de la vie privée consacré à l'article 8 de la CEDH, étant donné que cette prérogative comprend le droit de chaque personne à établir les détails de son identité en tant qu'être humain, y compris les relations de parenté. Tout en reconnaissant les larges limites de discrétion pour certains États en matière de gestation pour autrui, la Cour a reconnu que la limite susmentionnée avait été dépassée par le manque de reconnaissance légale d'une relation de parenté entre l'enfant né et le père présumé, où ce dernier était également le père biologique.

Le jugement de la Cour européenne des droits de l'homme du 24.01.2017 "Affaire Paradiso et Campanelli c. Italie" (plainte n° 25358/12) en appel contre la plainte des requérants que les mesures prises par les autorités italiennes, qui ont conduit à l'éloignement définitif de leur famille d'un enfant conçu à l'aide de technologies de reproduction assistée et né d'une mère porteuse sur le territoire de la Fédération de Russie, violaient leurs droits au respect de la vie privée et familiale. Il n'y a pas eu violation des exigences de l'article 8 de la Convention de sauvegarde des droits de l'homme et des libertés fondamentales dans l'affaire.

Il convient de noter que Paradiso et Campanelli c. Italie (2015), dans laquelle les autorités italiennes se sont opposées à l'enregistrement d'un enfant né en Russie par "double gestation hétérologue" pour autrui, c'est-à-dire non génétiquement lié à l'un des deux parents prévus (un couple hétérosexuel et marié italien), n'a pas résolu la question de la compatibilité de ce refus avec la Convention pour des motifs de procédure uniquement (non-épuisement des voies de recours internes).

Suite à certaines décisions antérieures sur la reconnaissance en Italie des relations parentales étrangères résultant de la gestation pour autrui, la jurisprudence italienne a développé deux tendances juridiques différentes. D'une part, en raison des devoirs de protection établis par l'Art. 8 CEDH, dérivé du principe de Mennesson c. France et Labassee c. France, le système juridique italien reconnaît la parenté uniquement par rapport au père génétique (c'est-à-dire le partenaire masculin d'un couple hétérosexuel ou homosexuel).

D'autre part, l'attitude négative envers la reconnaissance de la relation parentale par rapport à un père intentionnel non biologique persiste pour des raisons de politique publique liées à la sous-estimation de l'institution de la gestation pour autrui, imposant, alternativement, à la paternité intentionnelle la possibilité de restaurer les liens parentaux en Italie en s'adressant à l'autorité judiciaire italienne pour "l'adoption dans des cas individuels" conformément à l'art. 44, lit. d, de la Loi n° 184/1983 (Cass, section unique, jugement du 8 mai 2019, para. 12193).

La Cour constitutionnelle italienne a rendu le jugement n° 33/2021, où elle a souligné que la pratique de la gestation pour autrui "offense insupportablement la dignité des femmes et sape profondément les relations humaines". Mais en même temps, elle a autorisé le législateur italien à intervenir dans cette affaire dès que possible afin d'atteindre au niveau normatif l'équilibre requis par les divers intérêts.

Les tendances actuelles sont telles que le gouvernement italien veut interdire la gestation pour autrui réalisée à l'étranger et limiter les droits des parents de même sexe, qui sont très préoccupés par de telles intentions. Le parlement italien débat d'un projet de loi visant à criminaliser la gestation pour autrui effectuée à l'étranger. De plus, le gouvernement durcit également sa position à l'égard des familles de même sexe. Les municipalités qui jusqu'à présent ont délivré des certificats de naissance reconnaissant les parents de même sexe ont été conseillées de ne pas le faire. Si le projet de loi est adopté, les couples ayant eu recours à des services de gestation pour autrui à l'étranger pourraient être condamnés jusqu'à 2 ans de prison.

L'initiative fait partie d'un problème plus large en Italie, où il n'existe pas de loi reconnaissant les enfants de couples de même sexe. Parce qu'un seul parent est enregistré sur l'acte de naissance d'un enfant, le statut juridique de l'autre reste incertain jusqu'à ce que le long et coûteux processus d'adoption soit finalisé.

Les critiques du projet de loi ont déclaré que l'extension de l'interdiction aux personnes qui utilisent des mères porteuses à l'étranger est irréaliste et inconstitutionnelle.

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Chef du département judiciaire du centre de maternité de substitution "Success"